A mitjan 2015, es van fer canvis greus en una part especial del Codi civil. Una de les introduccions més importants es va referir a l'aparició de dos mecanismes, en particular: l'opció de concloure un acord i el corresponent. Fins aleshores, aquestes eines no eren pròpies de les empreses russes. A l’article aprenem que volen dir quines són les diferències, com es poden aplicar a la pràctica i què cal tenir en compte.
Concepte general
Una opció és un contracte segons el qual una part es compromet a realitzar una acció prevista per una subhasta en relació amb l’altra part en un determinat període o quan es produeixin circumstàncies oportunes. Apareix com a instrument derivat i utilitzat en borses, l’opció de concloure un acord de compravenda d’accions no es limitava. Es va començar a estendre àmpliament fora de l’espai d’intercanvi. Sovint s’utilitza en transaccions estructurals en l’àmbit d’adquisicions i fusions. Sovint, els acords d’accionistes proporcionen un mecanisme per trencar el punt mort mitjançant una gestió adequada de l’empresa, així com l’ús en altres relacions comercials.
Si abans al nostre país l'opció s'utilitzava només en borsa, al llarg del temps s'han desenvolupat dos models de la seva regulació legal.
- En el primer cas, una part, de forma gratuïta o retribuïda, proporciona a l’altra part una oferta durant un cert temps per signar un contracte o emetre una oferta adequada. La segona part podrà exercir el dret d’acceptació, a conseqüència del qual es signa el contracte principal. La peculiaritat d’aquest dret es troba en la segona forma, que significa la possibilitat d’implementar-la sense el participant que va emetre l’oferta.
- En el segon model, una opció per concloure un contracte (compra i venda d’immobles, per exemple) s’executa inicialment en forma d’acord bàsic sense aplicar un esquema amb una oferta i més acceptació. En aquest cas, una part atorga a la segona part un segon dret de demanda per aplicar l’actuació rellevant en un període determinat o en determinades condicions.
Com era i com es va convertir
Més recentment, es podrien incloure els valors següents en una opció per concloure un contracte:
- Banc Central Emissor, que dóna dret a adquirir accions de l'AO que va emetre el Banc Central corresponent. Es realitza a partir de l'article 2 de la Llei "Mercat de Valors" núm. 39-FZ.
- Un derivat de tipus financer, que s'utilitza en subhasta a la borsa, segons les instruccions del Banc Central de la Federació Russa "Sobre tipus d'instruments financers derivats" núm. 3565-U.
Tant l’emissió com la circulació de l’opció de l’emissor estan regulats per la legislació aplicable. No s’emet una opció emissora per a un actiu, a excepció de les accions de l’emissor. Aquesta eina no es va utilitzar realment amb finalitats comercials. Però un contracte d’opció en forma de derivat financer no es pot utilitzar fora de l’intercanvi. Per tant, fins fa poc, simplement no hi havia opcions de venda lliure al país.
Al mateix temps, els empresaris russos, basant la seva posició en el principi de llibertat d’acord, han intentat repetidament utilitzar opcions per a la conclusió d’un contracte. La pràctica judicial, al seu torn, les va reconèixer nul·les, ja que l’opció en gairebé tots els casos és un acord amb una condició de prova en relació amb la possibilitat d’utilitzar una pràctica judicial negativa. Exemples de decisions rellevants són les resolucions del Servei Federal Antimonopoli del Districte Volga-Vyatka núm. A28-10224 / 2004-284, el Servei Federal Antimonopoli del districte del Caucas del Nord núm. F08-3832 / 2003 i altres.
Els tribunals sovint reconeixien opcions per a la conclusió d’un acord d’equitat com a acords preliminars. Per a les dues parts, això va suposar l’aparició de riscos addicionals associats a la interpretació (si haguéssiu d’anar al jutjat per resoldre els problemes disputats).
No obstant això, a mitjans del 2015, quan es van fer canvis al Codi civil, la situació va canviar. La llei va fixar la possibilitat de realitzar transaccions amb condicions que depenen de les parts que van signar l’acord pertinent (és a dir, prova). A més, es van registrar 2 mecanismes simultàniament: es tracta d’una opció per concloure un contracte i el corresponent. S’indiquen als articles 429.2 i 429.3 del Codi civil.
A l’article estudiarem aquests mecanismes legals, els seus trets semblants i distintius, i també els comparem amb l’acord de subscripció com un altre nou instrument de la llei russa.
Oferta irrevocable
Com s'ha esmentat anteriorment, l'opció recentment introduïda per concloure un acord, prevista per l'article 429.2 del Codi civil de la Federació Russa, consta de 2 parts.
El primer consisteix a signar un contracte, on un costat proporciona una oferta irrevocable a la segona, és a dir, l’oportunitat de signar el contracte principal en termes acordats. La segona part inclou la implementació mitjançant l'acceptació de l'oferta irrevocable emesa. Per signar el contracte principal, n’hi ha prou amb una acceptació. Per tant, la participació de qui va emetre l’oferta és opcional.
D’acord amb la llei, l’opció de concloure un contracte es caracteritza pels següents punts principals:
- Pot anar acompanyat de pagament o sigui gratuït.
- Conté condicions que permeten identificar el tema i altres condicions significatives del contracte principal.
- Es conclou d’acord amb la forma del contracte principal.
- Pot ser amb l'assignació de drets sobre l'opció.
La capacitat de complir l’opció per part d’una sola part mitjançant l’acceptació fa que sigui convenient l’ús en diferents esquemes. Al mateix temps, cal recordar la necessitat de complir totes les disposicions legals aplicables. Per exemple, si es tracta d’una opció per concloure un contracte de venda d’accions, això vol dir obtenir prèviament l’aprovació de la corporació, renúncia a drets preventius, etc.
Al mateix temps, quan opera amb aquesta eina, ha de recordar els problemes que s’associen a l’exercici real de l’opció corresponent, quan l’acord principal ha de ser certificat per un notari o subjecte al registre estatal. L’opció de concloure un contracte es conclou d’acord amb la forma de l’acord principal. En l'aplicació pràctica, es poden plantejar qüestions sobre la certificació per part del notari o el registre estatal de l'oferta i l'acceptació si estan certificades per separat i no en forma de document únic.
Opció amb accions LLC
Un exemple són les opcions per a la conclusió de contractes per a la venda d’accions en una LLC, ja que, segons la legislació vigent, una transacció sobre l’alienació d’una acció o la part corresponent al capital autoritzat d’una LLC ha de ser certificada per un notari. Això es diu a l'article 21 de la Llei "On LLC" núm. 14-FZ. De fet, sovint van sorgir problemes relacionats amb la falta de voluntat dels notaris per certificar l’acceptació i l’oferta, així com per reconèixer aquests documents com a suficients per a la realització d’una transacció de compra o venda o una opció per concloure un acord per a l’alienació gratuïta d’una acció en una LLC. Tot i això, des del 2016 s’ha modificat la Llei núm. 14-FZ, segons la qual una transacció només era possible quan un document únic va ser certificat per un notari, signat per les dues parts.
D’acord amb això, l’ús de l’opció corresponent (per concloure un acord de donació d’accions, per exemple) s’ha fet realment impossible, ja que la seva implementació requereix la signatura i, per tant, la participació de dues parts. Per tant, la prestació d’una acceptació per part de l’oferta irrevocable no és suficient per realitzar l’opció.I això va en contra de la mateixa construcció del mecanisme descrit.
D’acord amb l’anterior, es pot resumir que la forma d’opció de concloure un contracte és interessant per a la implementació dels esquemes rellevants. Hi ha certs problemes i limitacions, i també possibles que s’han de tenir en compte a l’hora d’utilitzar aquesta eina.
Demanda d’execució
Tot i que el contracte d’opció té un nom similar amb l’opció de concloure el contracte, la compravenda d’accions, béns immobles, donació i altres transaccions a través d’aquest constitueixen un mecanisme independent, que es realitza no mitjançant l’acceptació d’una oferta irrevocable, sinó mitjançant la demanda de compliment d’un contracte d’opció signat prèviament. Per tant, s’entén com un acord segons el qual una part pot exigir a l’altra la realització de determinats passos de manera preliminar, per exemple, per transferir un actiu, transferir diners i altres accions.
Un contracte d’opció té les següents característiques principals:
- El requisit per realitzar accions es pot indicar en determinades circumstàncies especificades en l'opció.
- La llei estableix explícitament que una opció pot ser gratuïta, és a dir, sense pagar diners per la possibilitat de presentar una reclamació en virtut d’un contracte d’opció, encara que sigui signada per entitats comercials.
El sistema tradicional d’opcions angleses, conegut també pels empresaris russos, es pot implementar en dos pagaments:
- El pagament d’una prima sobre una opció.
- Un pagament per la transacció, per exemple, la transferència d’un actiu.
Riscos amb un contracte d’opció
Segons la nostra legislació, el pagament només és possible per acord d’opció. Tanmateix, no es preveu el pagament perquè una persona realitzi una determinada acció, és a dir, una transacció. Sobre la base del principi de llibertat dels contractes, es pot suposar que les parts mateixes poden preveure una remuneració per a l'execució d'aquestes accions. Però, degut al fet que no hi ha cap indicació directa de la possibilitat de pagament per a la realització de determinades accions de la llei, es pot fixar l’obligació corresponent en l’acord d’opció d’altres maneres. En aquest cas, cadascuna de les parts presenta riscos, que són els següents:
- Efectuar un pagament per a algunes accions com a part d'una prima d'opció. Com que aquest concepte no serveix com a taxa per realitzar accions, hi ha un risc en les opcions a l’hora de realitzar les accions corresponents. Un exemple d’això és la transferència per opció d’una persona d’un producte que no compleix els estàndards de qualitat necessaris. Si aquest cànon fa referència a la prima d’opció, al càlcul de pèrdues per culpa de la recepció de mercaderies de baixa qualitat, el tribunal probablement no tindrà en compte aquesta taxa, ja que no es tracta d’un pagament per a la transferència de mercaderies com a tal.
- Efectuar un pagament en forma de condició per a l'exercici d'una opció. El risc descrit anteriorment pel que fa al pagament per la realització d’una acció en el marc d’una prima d’opció també és rellevant per a un pagament en l’exercici d’una opció. A més, el pagament per a l’execució d’una acció només es pot realitzar després de la seva implementació, ja que s’ha de complir la condició per a l’exercici de l’opció abans d’aquesta acció.
Aquests mètodes es poden caracteritzar per altres riscos derivats de determinades accions que es realitzen durant l’opció. Així, quan s’exerceix una opció, s’ha d’avaluar la millor manera de pagar l’execució d’una acció, en funció del que s’ha de fer.
Notarització i registre estatal
A l’hora d’executar un contracte d’opció, així com, de fet, amb una opció de concloure un contracte, poden aparèixer problemes relacionats amb l’etapa de certificació d’un acord amb un notari o un registre estatal. Actualment, pel que fa a la verificació del compliment de les condicions, encara no s'ha desenvolupat una determinada pràctica.El motiu és que aquest procediment no és responsabilitat d’un notari ni d’agències governamentals. A més, pot haver-hi situacions en què la notarització o el registre estatal facin completament impossible un contracte d’opcions. Un exemple d’això poden ser transaccions, el resultat de les quals és la transferència de propietat d’accions a la LLC. Com que aquesta transició es finalitza des del moment de la notarització de la transacció, aquest especialista es negarà molt probablement a certificar el contracte d’opció. En cas contrari, es produirà una transferència instantània de propietat, que és contrària als termes de l’opció.
Temes normatius
En comparació amb l’opció de concloure un contracte de venda (o una altra transacció), el contracte d’opció està molt menys regulat a nivell legislatiu. Aquesta condició té característiques positives i negatives del mecanisme corresponent. Permet determinar els termes de l’opció pel vostre compte, però alhora, conjuntament amb la pràctica rellevant en casos empresarials i judicials, que poden provocar problemes.
Un contracte d’opcions és un mecanisme prometedor pel qual serà possible implementar esquemes d’opcions en la legislació russa mitjançant la conclusió d’un document únic. En el futur, aquest mecanisme probablement ajudarà a implementar amb èxit els esquemes d’opcions en la legislació russa.
Diferències entre l’acord d’opció i la subscripció
Des de mitjan 2015, va aparèixer un nou acord al Codi civil, que es va anomenar acord de subscripció. Això consta a l'article 429.4 del Codi civil. El seu disseny és una mica similar a un contracte d’opció. Tanmateix, aquest és un concepte diferent.
Com a part de l’acord de subscripció, l’abonat realitzarà determinats pagaments que puguin tenir una naturalesa regular, així com una altra disposició pel dret a exigir a l’executor que realitzi accions en virtut del contracte en els termes i condicions definits pel subscriptor. Al mateix temps, l’abonat està obligat a transferir els pagaments a temps o realitzar d’altra manera l’execució per acord, independentment de si ha sol·licitat o no la realització adequada.
La semblança amb un contracte d’opció pot aparèixer només si no s’entra en detalls. Si considerem els dos acords més profundament, trobarem una diferència que té una naturalesa jurídica diferent. Així doncs, en l’acord de subscripció no queda clar què s’entén per “provisió”, que el subscriptor té dret a exigir a l’altra part. Per tant, la naturalesa jurídica pot variar en funció de la comprensió d’aquest terme. Per exemple, si es tracta d’un servei, l’acord té característiques similars amb un contracte de servei, i si es tracta de treball, llavors amb un contracte de treball, etc. Així, un acord de subscripció es pot entendre com un acord marc que es crea amb el propòsit d'aplicar conjuntament altres acords.
Potser aquest acord es va introduir per ajustar la pràctica judicial en matèria de contractes, que, en essència, tenen un caràcter de subscriptor. Per exemple, si les persones que paguen determinats serveis durant un període mai no han exercit el seu dret a exigir el rendiment durant el període de validesa, podran cobrar una quantitat a causa de la no prestació dels serveis corresponents.
Per tant, la naturalesa jurídica del contracte de subscripció és diferent i es va crear amb altres finalitats que no pas opcions. Aquest acord no es pot aplicar en esquemes d’opcions, especialment considerant les disposicions especials que estableixen 2 tipus de contractes d’opcions com a instruments separats.
Recomanacions i conclusió
A partir d’una conclusió d’anterior, podem dir que a la nostra llei al final hi va haver l’oportunitat d’executar esquemes d’opcions mitjançant construccions especials i adequades. De fet, aquest és un gran pas cap al desenvolupament del dret.Juntament amb altres modificacions del Codi civil, ajuda als advocats a utilitzar els mecanismes principals en l'estructuració de transaccions propietat d'advocats a l'estranger. Tot i això, cal recordar que aquestes eines no tenen inconvenients. Aquests inclouen, per exemple, la regulació feble, els conflictes entre les normes de la llei existents i les introduïdes, no sempre la distinció clara entre mecanismes d’opció i altres instruments de la branca del dret corresponent.
Tots aquests problemes estan relacionats, en primer lloc, amb el fet que les opcions per a la conclusió de contractes de venda d’immobles, accions i altres coses, les donacions són noves eines per a la nostra llei i encara no hi ha pràctica judicial. En aquest sentit, es recomana utilitzar aquests mecanismes amb precaució, tenint en compte les característiques de la propera transacció. Això també s’aplica a problemes possibles amb la certificació d’un notari públic o al registre estatal d’opcions, així com a la necessitat de fixar una taxa per a la seva aplicació.
